《中国法律思想史》自考模拟题五【2021年1月】

四、简答题(本大题共3小题,每小题7分,共21分)

第1题 简述梁启超的三权分立学说。

【正 确答案】 梁启超认为，中国要“救亡”、“自强”，实行变法，必须从改革中国社会本身入手，即改革中国政治、法律、文化教育制度以至国家的政体。 （1）变法“必先变人”。 （2）变法“必兴民权”。 （3）变法必须变专制政体为立宪政体。梁启超认为，人类社会的发展是由“多君为政”演进到“一君为政”，再演进到“民为政”，但在当时的中国由于万民未 醒，还不能实行“民为政”，只能实行“一君之政”。为此，他对孟德斯鸠的“政体说”推崇备至，并依照英国提出在中国实行君主立宪政体的方案：第一，设立民 选会议；第二，制定宪法；第三，实行“三权分立”。梁启超借用西方资产阶级倡导的“三权分立”原则，结合我国情况，创造了他自己的三权分立说，即由国会行 使立法权，由国务大臣行使行政权，由独立审判厅行使司法权。并且他把统一“三权”的统治权称为“体”，这是不可分的；由国会、国务大臣、审判厅分别行使 “三权”称为“用”，这是可分的，即所谓“三权之体皆莞于君主”。这就是说，君主立宪与君主专制的“体”是完全相同的，君主享有最高的权力，所不同的是 “用”，即在三权的使用上，立宪政体对君主有某些限制罢了。

第2题 简述白居易的司法原则。

【正 确答案】 （1）“理大罪，赦小过”。白居易极力主张法网宽疏有别，对于藩镇、长吏的大罪决不放过，而对于小吏的小过小错舍而不问。只有这样，人民才有悦服之心，才 能维护法律的严肃性和统一性。 （2）消除犯罪、止狱措刑。白居易认为只有衣食丰裕，而后礼教才能奏效；礼行教立，而后刑罚才能搁置不用。一个朝代刑罚的繁省，取决于犯罪的多少，犯罪的 多少，又取决于人民生活的贫富，提出了犯罪是由于贫穷引起的观点。因而只有“富其人，崇其教，开其廉耻之路，塞其冤滥之门，使人内乐其生，外畏其罪”，才 能消除犯罪，止狱措刑。 （3）肉刑可废不可复。白居易认为，根据考察事实、斟酌人情的原则，肉刑可废不可复，而且，复肉刑有逆人情，不得人心。 （4）慎选司法官吏。白居易认为，只有选任明习律令。谨慎治狱的司法官吏，才能做到“准法科罪”，“以法从事”。司法官吏的好坏，事关政局的稳定。

第3题 简述贾谊礼法结合的思想。

【正确答案】 （1）贾谊特别重视礼，但也不忽视法，而是主张礼法结合。因而他提出“夫礼者禁于将然之前，而法者禁于已然之后”的著名论断。 （2）贾谊认为礼侧重于教化，使人为善，以“防患于未然”，其效果很难一时看到；而法则侧重于惩恶，使人畏惧，以惩戒于后，其作用是显而易见的。 （3）礼和法虽然都是统治人民的工具，但作用是不同的，贾谊认为礼的作用大于法，礼有一种特殊的作用，即“绝恶于未萌”，使人民根本没有“为恶”、“作乱”的思想。因而在礼与法实践中，应用仁义教化，而后再用刑罚。这种礼法结合的思想对后世有较大影响。